Comentários à Lei 13.254/2016, que institui o Regime Especial de Regularização Cambial e Tributária (RERCT)

Foi publicada, na semana passada, a Lei nº 13.254/2016, que dispõe sobre a regularização de recursos, bens ou direitos remetidos ou mantidos no exterior de forma ilegal.

Vamos conhecer um pouco mais sobre a nova lei, mas antes é necessário fazer alguns esclarecimentos sobre o regime legal para remessa e manutenção de valores no exterior.

I - NOÇÕES GERAIS SOBRE A REMESSA E MANUTENÇÃO DE VALORES NO EXTERIOR

O simples fato de enviar ou manter dinheiro no exterior é considerado algo ilícito?

NÃO. No entanto, para a pessoa enviar recursos para o exterior ou abrir uma conta bancária em outro país, ela deverá cumprir as condições previstas na legislação.

O que a legislação exige para a REMESSA de valores ao exterior?

REGRA: para que a pessoa envie dinheiro (nacional ou estrangeiro) para fora do Brasil, ela deverá fazê-lo por meio de instituição autorizada a operar no mercado de câmbio (art. 65 da Lei nº 9.069/95). Ex: o indivíduo tem uma filha que mora na Alemanha e deseja enviar dinheiro a ela; para isso, será necessário que procure uma instituição autorizada para remeter a quantia.

EXCEÇÃO A ESSA REGRA:

O dinheiro poderá ser enviado para o exterior mesmo sem a intervenção de instituição autorizada, desde que o indivíduo leve os valores consigo, pessoalmente.

Neste caso, é necessário distinguir duas situações:

I - se o valor que o viajante está levando é de até R$ 10 mil (não importa se é em real ou o equivalente em moeda estrangeira): ele não precisará declarar nada. Pode viajar tranquilo levando o dinheiro. É o que acontece com a maioria dos turistas que viaja para o exterior.

II - se o valor que o indivíduo está levando é superior a R$ 10 mil (não importa se é em real ou o equivalente em moeda estrangeira): ele precisará, antes de viajar, entrar no site da Receita Federal, fazer uma "Declaração Eletrônica de Porte de Valores" (DPV) e imprimir um recibo disso. Além disso, terá levar consigo o comprovante de que comprou os valores em instituição financeira autorizada (ou, então, outro comprovante de como obteve o dinheiro estrangeiro).

O que a legislação exige para a MANUTENÇÃO de valores no exterior depositados em conta bancária?

REGRA:

Se a pessoa física ou jurídica domiciliada no Brasil possuir recursos, bens ou valores em outro país, ela ficará obrigada a informar essa situação ao Banco Central. Isso está previsto no Decreto-Lei nº 1.060/69:

COMO É ESTA DECLARAÇÃO:

1) se a pessoa possui no exterior menos que 100 mil dólares no dia 31 de dezembro de cada ano: não precisa declarar ao Banco Central.

2) se a pessoa possui entre 100 mil e 100 milhões de dólares no dia 31 de dezembro de cada ano: precisará preencher declaração, destinada ao Banco Central, uma vez por ano, chamada "CBE Anual"

3) se a pessoa possui 100 milhões de dólares ou mais: precisará apresentar declaração trimestral  ao Banco Central. É a chamada "CBE Trimestral".

Os prazos para entrega da declaração e outras informações estão previstas na Circular nº 3.624/2013 do Banco Central.

A Medida Provisória 2.224/2001 prevê o pagamento de uma multa para quem mantém dinheiro no exterior sem ter declarado ao Banco Central:

Repare que este é o valor máximo da multa. O art. 8º da Resolução CMN n° 3.854/2010 define os critérios para saber qual será o percentual da sanção a ser aplicada.

O que acontece se a pessoa declarar no imposto de renda a existência da conta bancária no exterior, mas não informar essa situação ao Banco Central?

Esta pessoa encontra-se em situação irregular. O fato de a pessoa ter informado a existência da conta bancária na declaração do imposto de renda não a exime da declaração ao Banco Central.

A pessoa que remete ou mantém valores no exterior sem observar as exigências legais, comete crime?

SIM. Essa pessoa, em tese, pratica o crime do art. 22 da Lei nº 7.492/86, em especial nas figuras do parágrafo único:

Além disso, a depender do caso concreto, essa pessoa também poderá ser acusada de cometer outros delitos em concurso formal ou material com o referido art. 22. Exemplos:

• Falsificação de documento público (art. 297 do CP), particular (art. 298) ou falsidade ideológica (art. 299).

• Uso de documento falso (art. 304 do CP).

• Crimes contra a ordem tributária (Lei nº 8.137/90).

• Lavagem de Dinheiro (Lei nº 9.613/98).

Em suma:

O simples fato de enviar ou manter dinheiro no exterior não é considerado algo ilícito, desde que a pessoa obedeça as condições previstas na legislação. Caso tais requisitos não sejam respeitados, a pessoa poderá responder por crime, além de pagar multa.

Vamos agora finalmente conhecer, de forma bem resumida, os principais pontos da Lei nº 13.254/2016.

II - LEI 13.254/2016 - RERCT

II.1 NOÇÕES GERAIS

Introdução

A legislação que trata sobre a remessa e manutenção de valores no exterior não é simples nem acessível à maioria da população. Assim, ao longo dos anos, milhares de pessoas enviaram ou mantiveram valores no exterior sem que tivessem cumprido as formalidades acima explicadas. Tais pessoas estão em situação irregular e, pelo menos sob o ponto de vista formal, praticaram crime.

Ocorre que muitas vezes esse descumprimento da legislação se deu por falta de conhecimento e não pela tentativa de ludibriar as autoridades brasileiras.

Com o intuito de resolver a situação dessas pessoas, foi editada a Lei nº 13.254/2016, que institui o Regime Especial de Regularização Cambial e Tributária (RERCT) de recursos, bens ou direitos de origem lícita, não declarados ou declarados incorretamente, remetidos, mantidos no exterior ou repatriados por residentes ou domiciliados no País.

Para você entender melhor, é uma espécie de "anistia" para as pessoas que remeteram ou mantiveram recursos no exterior sem respeitar a legislação em vigor.

O que é o RERCT?

O Regime Especial de Regularização Cambial e Tributária (RERCT) é...

- uma oportunidade dada pela Lei nº 13.254/2016

- para as pessoas que remeteram ou mantiveram recursos, bens ou direitos no exterior (de origem lícita)

- sem terem feito a devida declaração ou com declaração incorreta/omissa

- a fim de que agora elas possam resolver a situação

- sendo necessário para isso que declarem quais foram os recursos, bens ou direitos omitidos

- pagando imposto de renda e multa sobre os valores

- e, recebendo, em troca, a dispensa dos demais tributos e multas que seriam devidos

- e a extinção da punibilidade dos crimes que praticaram.

A origem dos recursos deve ser lícita

Vale ressaltar que, para poder participar do RERCT, os recursos, bens ou direitos devem ter origem lícita, ou seja, a pessoa os auferiu sem cometer nenhum crime. Em linguagem vulgar, mas necessária à compreensão: o "dinheiro" deve ser "limpo". A ilegalidade praticada pela pessoa foi no momento de enviar ou manter tais bens no exterior.

Ex1: Maria, conhecida atriz brasileira, adora viajar a Paris, onde fica por meses durante o ano. Para facilitar sua estadia na capital francesa, ela decidiu abrir uma conta bancária em Champs-Élysées, onde depositou 200 mil euros que recebeu de forma lícita pela sua participação em novelas. Ocorre que Maria não fez a declaração da existência desta conta ao Banco Central brasileiro. Neste caso, em tese, Maria poderá aderir ao RERCT para regularizar sua situação.

Ex2: João, servidor público, recebeu R$ 500 mil de propina em uma licitação fraudulenta. Por meio de um doleiro enviou, de forma não oficial, tal quantia para as Ilhas Cayman. Nem preciso dizer que ele não declarou a existência dessa conta ao Banco Central. Neste caso, João não poderá regularizar sua situação com o RERCT porque a origem dos recursos é ilícita.

Principalmente em provas de concurso, cuidado com a definição de "origem lícita" dada pela Lei nº 13.254/2016. Veja:

Assim, para os fins da Lei nº 13.254/2016, o dinheiro que seja produto de sonegação fiscal (art. 5º, § 1º, incisos I e II) é considerado como sendo de "origem lícita".

Como a pessoa que quiser participar ao RERCT deverá provar que a origem é lícita?

A Lei não impõe qualquer prova. Exige apenas que a pessoa faça uma declaração "de que os bens ou direitos de qualquer natureza declarados têm origem em atividade econômica lícita" (art. 4º, § 1º, IV).

Quem pode se valer do RERCT?

O RERCT aplica-se às pessoas físicas ou jurídicas residentes ou domiciliadas no Brasil em 31 de dezembro de 2014 que tenham sido ou ainda sejam proprietárias ou titulares de ativos, bens ou direitos em períodos anteriores a 31 de dezembro de 2014, ainda que, nessa data, não possuam saldo de recursos ou título de propriedade de bens e direitos.

Obs: quanto aos valores que a pessoa tivesse em 31 de dezembro de 2015 (ano-base 2015), ela ainda poderá fazer a declaração regular ao Banco Central ("CBE Anual") até abril de 2016, de forma que, em relação a tais valores, não precisa se valer da RERCT. Além disso, terá que declarar também à Receita para fins de pagamento do imposto de renda.

Pessoas que estão proibidas de aderir ao RERCT:

1) Sujeitos que já foram condenados criminalmente pelos seguintes delitos: crimes contra a ordem tributária (art. 1º, todos os incisos e art. 2º, incisos I, II e V, da Lei nº 8.137/90); crime de sonegação fiscal da Lei nº 4.729/65; sonegação de contribuição previdenciária (art. 337-A do CP); falsificação de documento público (art. 297 do CP), falsificação de documento particular (art. 298 do CP), falsidade ideológica (art. 299 do CP) e uso de documento falso (art. 304 do CP); evasão de divisas nas suas três modalidades (art. 22, caput e parágrafo único, da Lei nº 7.492/86); lavagem de dinheiro (art. 1º da Lei nº 9.613/98).

2) Indivíduos que, na data de publicação da Lei (14/01/2016) forem detentores de cargos, empregos e funções públicas de direção ou eletivas. Ex: Deputado Federal não poderá aderir ao RERCT. Essa mesma proibição se estende aos cônjuges e parentes até 2º grau (consanguíneos, afins, por adoção). Ex: a mulher do Deputado Federal também não poderá se beneficiar do programa. Repare que a Lei não proíbe a adesão ao RERCT de quaisquer detentores de cargos, mas apenas aqueles que ocupem direção ou tenham mandato eletivo.

Para que impeça a participação no RERCT, a condenação criminal deve ter transitado em julgado?

Aqui existe uma polêmica. Isso porque o art. 1º, § 5º, I, da Lei afirmava que só ficaria excluído do programa a pessoa que tivesse sido condenada com trânsito em julgado. Esse dispositivo, contudo, foi vetado pela Presidente da República. Na mensagem presidencial, foi afirmado que o objetivo do veto era impedir que pessoas penalmente condenadas pelos crimes previstos na Lei possam aderir RERCT. Desse modo, a intenção foi aplicar a proibição mesmo antes do trânsito em julgado.

Vale ressaltar, no entanto, que diversos advogados já se manifestaram no sentido de que, mesmo com o veto, é possível que a pessoa condenada criminalmente participe do RERCT, desde que essa decisão não tenha transitado em julgado. Isso porque o princípio da presunção de inocência (art. 5º, LVII, da CF/88) não autoriza que alguém seja considerado culpado antes do trânsito em julgado. Nesse sentido: http://www.conjur.com.br/2016-jan-14/dilma-direito-defesa-vetar-lei-repatriacao.

Como reforço à tese dos advogados, mencione-se o fato de que o art. 5º, § 2º, II, da Lei afirma que a extinção da punibilidade decorrente da Lei nº 13.254/2016 "somente ocorrerá se o cumprimento das condições se der antes do trânsito em julgado da decisão criminal condenatória". Ao se interpretar o dispositivo a contrario sensu, chega-se à conclusão de que é possível a extinção da punibilidade mesmo que o agente já tenha sido condenado, desde que ainda não tenha havido trânsito em julgado.

II.2 PAGAMENTO DO IMPOSTO DE RENDA E DA MULTA

O que a pessoa deverá fazer para aderir ao RERCT?

Para adesão ao RERCT, a pessoa física ou jurídica deverá apresentar à Receita Federal e ao Banco Central declaração contendo a descrição pormenorizada dos recursos, bens e direitos a serem regularizados.

Além disso, os recursos, bens e direitos que forem listados na declaração única para adesão ao RERCT deverão ser também informados:

I - na declaração retificadora do imposto de renda;

II - na declaração retificadora da declaração de bens e capitais no exterior; e

III - na escrituração contábil societária relativa ao ano-calendário da adesão e posteriores, no caso de pessoa jurídica.

Para aderir ao RERCT, a pessoa terá que pagar algum tributo ou multa?

SIM. A pessoa terá que fazer o pagamento:

• do imposto de renda de 15% sobre o valor dos recursos, bens e direitos que declarar e

• de multa de 100% sobre o valor do imposto.

Na prática, será o pagamento de 30% do valor declarado (15% de IR + 15% de multa).

Imposto de renda pago para a adesão ao RERCT

O valor dos ativos que forem declarados para serem regularizados será considerado, para fins de imposto de renda, como acréscimo patrimonial adquirido em 31/12/2014, ainda que nessa data não exista saldo ou título de propriedade.

Desse modo, a pessoa (física ou jurídica) terá que pagar imposto de renda com alíquota de 15% sobre o montante declarado, sendo isso classificado como a título de ganho de capital.

A base de cálculo do imposto de renda corresponderá ao valor do ativo na nossa moeda (real) e não serão admitidas deduções de espécie alguma (ex: despesas médicas) ou descontos de custo de aquisição.

Destinação do dinheiro arrecadado

A arrecadação com o imposto de renda decorrente do RERCT será compartilhada com Estados e Municípios na forma estabelecida pelo art. 159, I, da CF/88.

Remissão

Remissão é o perdão do pagamento do tributo pelo ente tributante credor. Só pode ser concedida mediante lei específica (art. 150, § 6º da CF/88).

A Lei nº 13.254/2016 prevê que a regularização dos bens e direitos e o pagamento do imposto de renda (art. 6º) e da multa (art. 8º) fazem com que o devedor receba:

• a remissão dos créditos tributários decorrentes do descumprimento de obrigações tributárias;

• a redução de 100% das multas de mora, de ofício ou isoladas e dos encargos legais diretamente relacionados a esses bens e direitos em relação a fatos geradores ocorridos até 31 de dezembro de 2014;

• a exclusão da multa pela não entrega completa e tempestiva da declaração de capitais brasileiros no exterior (Banco Central do Brasil);

• a exclusão das penalidades aplicadas pela CVM ou outras entidades regulatórias; e

• a exclusão das penalidades previstas na Lei nº 4.131/62, na Lei nº 9.069/95, e na MP nº 2.224/2001.

Algumas observações sobre o imposto de renda que trata o art. 6º

• A remissão e a redução das multas acima previstas não alcançam os tributos retidos por sujeito passivo, na condição de responsável, e não recolhidos aos cofres públicos no prazo legal.

• A opção pelo RERCT dispensa o pagamento de acréscimos moratórios incidentes sobre o imposto de renda.

• O imposto de renda pago na forma do art. 6º será considerado como tributação definitiva e não permitirá a restituição de valores anteriormente pagos.

• A opção pelo RERCT e o pagamento do imposto na forma do art. 6º importam confissão extrajudicial dos débitos em nome do sujeito passivo na condição de contribuinte ou responsável e condicionam o sujeito passivo à aceitação plena e irretratável de todas as condições estabelecidas na Lei nº 13.254/2016.

II.3 CONSEQUÊNCIAS NO ÂMBITO CRIMINAL: EXTINÇÃO DA PUNIBILIDADE

Extinção da punibilidade

Como vimos na introdução que fiz antes de explicar a Lei nº 13.254/2016, a pessoa que remete ou mantém recursos no exterior sem respeitar a legislação própria comete o crime de evasão de divisas (art. 22, caput e parágrafo único, da Lei nº 7.492/86) e, além dele, poderá também praticar outros delitos em concurso, como a falsidade documental, ideológica etc.

A Lei nº 13.254/2016 previu a possibilidade de a pessoa que participar do RERCT receber a extinção da punibilidade de tais delitos.

Assim, se a pessoa cumprir integralmente as condições previstas na Lei nº 13.254/2016 antes de decisão criminal, ela ficará com a punibilidade extinta em relação aos seguintes crimes, desde que tenham sido praticados envolvendo os bens regularizados:

I - crimes contra a ordem tributária (art. 1º, todos os incisos e art. 2º, incisos I, II e V, da Lei nº 8.137/90);

II - crime de sonegação fiscal da Lei nº 4.729/65;

III - sonegação de contribuição previdenciária (art. 337-A do CP);

IV - falsificação de documento público (art. 297 do CP), falsificação de documento particular (art. 298 do CP), falsidade ideológica (art. 299 do CP) e uso de documento falso (art. 304 do CP), desde que tenham sido meio para a prática dos crimes tributários acima listados e tenham esgotado a sua potencialidade lesiva).

V - evasão de divisas nas suas três modalidades (art. 22, caput e parágrafo único, 1ª e 2ª partes, da Lei nº 7.492/86).

Obs: a extinção da punibilidade só ocorrerá se os recursos possuírem origem lícita ou forem provenientes, direta ou indiretamente, de quaisquer dos crimes previstos neste rol.

VI - lavagem de dinheiro (art. 1º da Lei nº 9.613/98), quando o objeto do crime for bem, direito ou valor proveniente, direta ou indiretamente, dos crimes acima listados.

Cuidado com os seguintes delitos:

• art. 21 da Lei nº 7.492/86;

• art. 334 do CP (descaminho).

Esses dois delitos estavam previstos no rol dos crimes que poderiam ter a punibilidade extinta. No entanto, foram vetados pela Presidência da República. Logo, tais infrações serão cobradas nas provas de concurso para confundir o candidato.

Condições para a extinção da punibilidade:

A extinção da punibilidade acima mencionada:

I - somente ocorrerá se o cumprimento das condições se der antes do trânsito em julgado da decisão criminal condenatória;

II - produzirá, em relação à administração pública, a extinção de todas as obrigações de natureza cambial ou financeira, principais ou acessórias, inclusive as meramente formais, que pudessem ser exigíveis em relação aos bens e direitos declarados.

Interposta pessoa

A regularização de ativos mantidos em nome de interposta pessoa estenderá a ela a extinção de punibilidade (art. 4º, § 5º).

Início ou retomada das investigações criminais

Vimos acima que o primeiro passo para a pessoa aderir ao RERCT é fazer uma declaração contendo a descrição pormenorizada dos recursos, bens e direitos que ela havia escondido e que agora deseja regularizar.

Pode acontecer, no entanto, de a pessoa prestar essa declaração e, por motivos diversos (ex: falta de pagamento), ela não conseguir participar do programa ou, ainda, ser excluída depois de inicialmente aceita.

Nestes casos, repare que a pessoa terá feito a declaração de que cometeu evasão de divisas e eventualmente outros delitos e, por não participar do RERCT, não terá direito à extinção da punibilidade. Em outras palavras, a pessoa só declarou porque imaginou que não teria consequências criminais, mas, ao final, não pode gozar do benefício.

A fim de tentar resolver essa situação e dar uma maior segurança às pessoas que quiserem participar do RERCT, a Lei nº 13.254/2016 previu o seguinte:

II.4 DISPOSIÇÕES FINAIS

Existe um prazo para aderir ao programa?

SIM. A Lei nº 13.254/2016 determina que a Receita Federal deverá editar e publicar uma regulamentação da lei. Depois que este ato da Receita entrar em vigor, a pessoa terá o prazo de 210 dias para aderir ao RERCT fazendo a declaração dos bens e o pagamento do tributo e da multa.

Sigilo fiscal

Os dados declaradas pelo contribuinte para fins de adesão ao programa são protegidas pelo sigilo fiscal. Assim, a divulgação ou a publicidade das informações presentes no RERCT significa quebra do sigilo fiscal, sujeitando o responsável às penas:

• do crime do art. 10 da LC 105/2001 (quebra de sigilo fora das hipóteses legais); e

• do delito do art. 325 do CP (violação de sigilo funcional).

Além disso, no âmbito disciplinar, se o responsável for funcionário público, ele também estará sujeito à pena de demissão.

Informações do RERCT não podem ser compartilhadas com Estados, DF e Municípios

É vedada à RFB, ao Conselho Monetário Nacional (CMN), ao Banco Central do Brasil e aos demais órgãos públicos intervenientes do RERCT a divulgação ou o compartilhamento das informações prestadas pelos declarantes que tiverem aderido ao RERCT com os Estados, o Distrito Federal e os Municípios, inclusive para fins de constituição de crédito tributário.

Exclusão do RERCT

Será excluído do RERCT o contribuinte que apresentar declarações ou documentos falsos relativos aos recursos, bens ou direitos declarados (art. 9º).

Em caso de exclusão do RERCT, serão cobrados os valores equivalentes aos tributos, multas e juros incidentes, deduzindo-se o que houver sido anteriormente pago, sem prejuízo da aplicação das penalidades cíveis, penais e administrativas cabíveis.

Na hipótese de exclusão do contribuinte do RERCT, a instauração ou a continuidade de procedimentos investigatórios quanto à origem dos ativos objeto de regularização somente poderá ocorrer se houver evidências documentais não relacionadas à declaração do contribuinte. Em outras palavras, a investigação dos crimes cometidos pela pessoa pode continuar ou ser instaurada, no entanto, esta apuração somente pode ocorrer se houver outras "provas" que não seja apenas a declaração que o contribuinte fez para aderir ao RERCT.

Vacatio legis

A Lei nº 13.254/2016 não possui vacatio legis, de forma que já se encontra em vigor desde 14/01/2016. No entanto, as pessoas ainda não poderão aderir ao RERCT enquanto a Receita Federal não editar a regulamentação do programa, o que, segundo o Governo, deve ser feito até o dia 15 de março.

Márcio André Lopes Cavalcante

Professor.